[关键字]：续写作品 特质 著作权
中国古时候四大名著之一《红楼梦》的前八十回的作者是曹雪芹,后四十回的作者是高鄂,高鄂的后四十回是对前八十回的续写。看来在文学创作中续写别人作品的现象是古已有之的,现实社会更是不胜枚举,在司法实务中由此引起的纠纷也层出不穷,但国内外国著作权法对此都很难找到明确的规定,没明确的法律来调整续写作品和原作品作者之间的权利义务关系，所以司法实践中对此也颇存在争议。因为纠纷大多发生在小说续集和小说原作之间,所以本文谈到的续写主要指文学创作中小说的续写,对此有关问题做一探讨,以求教于司法和理论界的同仁。
1、关于续写作品的定义
所谓续写作品,也叫后续作品,有学者觉得：“就是在别人已完成或没有完成的作品的基础上独立思维,创作而形成的作品。”[①]也有学者的看法称：“续写作品是对现有作品在时间上和（或）空间上进行延伸和拓展,延拓者借用现有作品的主要角色或典型艺术形象,综合理论或线索等进行延伸和拓展而成的作品,并觉得是基于原有作品而创作出的全新的作品,在新作品中已看不出原作品的基本情节和结构,但可看出它是沿着原作品而一脉相承的。”[②]本文觉得续写作品是指续写别人的作品的作品。续写作品是在原作品的基础上拓展而成的作品,与国内《著作权法》中规定的演绎作品有本质上的不同。演绎作品,又称再创作作品,即从原有作品中派生出的新作品。这种派生作品中虽然有后一创作者的精神成就在内,但又未改变原作之创作思想的基本表达形式。假如以很多原有些作品的内容为素材,创作出全新的作品,在新作品中已看不出原作的情节和结构,那就不可以视为版权含义下的“演绎”了。这种作品是新的“原作”。因此,续写作品不是演绎作品,比演绎作品具备更多的独创性。
续写作品可以区别为四大类：（1）对原作品作者因死亡而没有完成作品的续写“对原创作者因死亡而尚没有完成的作品,续写者与原创作者没任何事先的协议或约定而进行的续写,二者之间没有委托和合作的关系。比如高鄂对《红楼梦》的续写。（2）基于委托关系的续写或称基于续写合同的续写。即创作者因为某种缘由没有完成该作品而委托别人代为完成,或是原著作权人的继承人或受益人委托别人续写原著作权人尚没有完成的作品,从而使作品完整。（3）对合作作品的续写：即在两人或两人以上合作创作作品的过程中,合作者按约定续写合伙人尚没有完成的部分,从而使之一同构成一部完整的作品，比如恩格斯对《资本论》的续写。（4）对原作品完整作品的续写。所谓完整作品指具备完整的情节,表达了一个完整意义的作品,对原作者而言,其作品为完整的、独立的。对续写人而言,他所做的续写同样是完整的、独立的。它只不过附在原作者完整作品上所作的又一独立的构思和创作。尽管两大类续写作品的续写方法各异,但它们又有某些一同的特征。
2、关于续写作品的特点
1、续写作品对原作品的倚赖性。无论是文学艺术作品,还是其他社会科学,自然科学的作品的续写,都是以原作品为创作契机在已完成或尚没有完成的作品之后进行的创作。续写作者在对原作品充分的剖析、研究的基础上,加上自己的感悟和构思发挥而成的。所以,原作品是续写作品的根基,原作品和续写作品存在着天然的倚赖关系。这种倚赖性主要表现为：（1）在对原作品三要点上的倚赖性。文学作品特别是小说由三要点构成,即人物、故事情节和环境,三者相辅相承,缺一不可。构成续写作品的三要点是由原作品的三要点进步和延拓而来的。续写作品中的人物,特别是主要人物,一般在原作中已存在,而人物在续作中的名字、性格、历程、社会关系也是基于原作品中人物的以上方面而向前或向后进步的。续写作品中的故事情节也是原作品中故事情节的延拓,与原作品的情节有关联、相衔接。至于续写作品中的环境,有些也与原作品的环境相同、有关或相互交叉,续写作品对原作品的时间和空间进行了延拓,把原作中人物的活动空间拉大或变换。可见续写作品是原作品三大要点的延拓和重新组合的结果。（2）对原作的知名度的倚赖性。被续写的原作为名家名作,作品中的主角总是是遭到广大读者关注的典型艺术形象,如《红楼梦》中的宝玉、黛玉、宝钗,而整部作品在社会上的知名度和影响也较大。续写作品作为名作的续集,读者在关注原作时或许会关注到续写作品,续写作品也就和原作具备了相同的影响力。正是这种倚赖性,使得续写作品对原作品具备反用途性，即续写作品水平的高低优劣,对原作者的声誉,原作品在读者中的评价,产生直接的影响。
2、续写作品在原作品上的独创性。无论是在理论上还是在实践中,对续写作品是不是具备独创性争议非常大,这也是续写作品著作权问题争议的焦点。有人觉得,《著作权法》保护的文学、艺术、科学作品需要是独创的,而续写作品含有多大的独创性、革新性,是个尚存质疑的问题,即便其具备革新性,也是要打些打折的,由于续写作品对原作品的倚赖性,减少了其独创性的含金量。相反的看法却觉得,独创性是续写作品的最本质特点,倚赖性只是这种创作方法的外在表现,而其内涵在于续写中的思维、构思、创造的独立性。
本文以为独创性是续写作品最本质的特点,这个特点使其成为不同于原作和其他作品而独立存在的一种作品“续写作品的独创性体现于以下方面：（1）续写作品是续写者独立思维独立革新的结果。创作活动是人类精神产生的一种要紧方法,也是一种观念性最强的活动,具备鲜明的个性特点。任何艺术形象的诞生都要经过个人的积极的独立的思维。人类的创作思维以大脑为载体,每一个人的思维都是独特的、不可替代的。任何创作都明显体现着创作者个人的特殊才能、风韵和风格。在续写作品的创作中,续写者虽然尽量地按原作作者的意图进行续写,但却永远也不可以脱离续写者本人的思维；事实上仍是以续写者本人的才能、风格为主导,按续写者的逻辑思维向前进步的。从某种意义讲,原作品只不过续写作品的一个背景、一个衬托,续写作品作者是在此背景上进行了自己独立地创作和思维,创作了具备自己风格的续写作品。续写者对原作的续写是延拓、是进步。续写不是对原作的抄袭或重复,而是一种新的创作,它有自己新的内容、新的风格,是续写者独立革新的结果。在这里,作者独立思维独立创作并不意味着续写作品作者绝对没借助其他人的智慧、常识。由于,任何作者离开了已有文明的哺育、前人的智慧和常识就不可能凭空创作出作品。后人借鉴、吸收前人的智慧是合理合法的,是社会的进步、文明的传承、文化兴盛的一种需要。
（2）续写作品与原作之间有实质性差异。续写作品与原作品之间存在的是一种联系,原作品是续写作品展开的一个首要条件、背景或衬托,两者之间存在着实质性的差异。这类差异使二者具备相对独立性。内容上的差异。续写作品对原作品在三要点上进行了延拓,使三要点继续向前进步。在人物形象上,人物可能有增有减,人物的性格特点、历程也或有新的变化,人物将成为崭新的人物形象。在故事情节上,续写作品的故事情节大多为续写者独立构思的情节,不同于原作的情节,是续写者的革新,由于只有革新,才能吸引读者。至于环境,既可能借用原作品场景的一部分,又可能转换到完全不同的场景和社会背景之下,时空跨度大,并且完全可以脱离原作的场景,这样来看,续写者对原作品三要点进行的是延拓,而非临摹、抄袭或复制。原作品和续写作品在三要点上尽管有联系,有某些相同或相交之处,但故事情节等主要方面则非常不相同,续写作品是对原作的延拓,延拓是进步变化,是革新,是再革新,变化势必会导致很大的差异。思想上的差异。作品中不只包括形式、内容还蕴含思想,同样的要点所反映的思想不同,也构成不一样的作品。续写作品有我们的思想,续写作品与原作品所表达思想的不同使二者构成了不一样的作品。
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